Petrovskoe-omr.ru

Петровское ОМР
0 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Как рассчитать упущенную выгоду для суда

Упущенная выгода (УВ) — это недополучение денег компанией и нарушения ваших прав из-за деятельности третьих лиц, от которых зависят поставки товара, логистика и другие важные условия функционирования бизнеса. Она относится к виду убытков согласно ч.2 ст.15 ГК РФ и часто превышает размер реального ущерба.

Законодательство дает возможность предпринимателю восстановить потерянную прибыль из-за падения оборота через суд, но необходимо вовремя доказать не только заявленную сумму, но и вину партнеров. Возмещение убытков имеет имущественный характер.

Отвечаем: упущенную выгоду взыскать можно, но это сложно

Что такое упущенная выгода — 15-я статья Гражданского кодекса

Упущенная выгода — доходы, которые компания не получила из-за чужих действий. В нашем примере пострадал мебельный магазин. Поставщик не привез вовремя фурнитуру, магазин не смог сдать вовремя заказ, и клиент отказался от заказа. Допустим, если бы клиент не отказался, магазин бы получил сто тысяч рублей. Сто тысяч — и есть упущенная выгода.

Исключения для упущенной выгоды:

Гражданский кодекс — 777-я, 547-я и 1290-я статьи

Даже если компания потеряла деньги, не всегда удастся их получить с виновника. В законодательстве есть исключения, они зависят от вида договора. Упущенную выгоду нельзя взыскать, если поставщик или сотрудник нарушил условия договора энергоснабжения, лицензионного и трудового.

В реальной жизни получить упущенную выгоду — процесс на несколько месяцев, и он редко завершается успехом. Если виновник готов платить и согласен с суммой выплаты, проблем нет. Другое дело, если виновник говорит, что он тут ни при чём или выплата слишком большая. Тогда приходится подавать в суд.

Пример судебной практики взыскания упущенной выгоды

О последствиях процессуальной пассивности стороны по доказыванию упущенной выгоды можно судить на примере Определения СК по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 13.04.2021 № 309-ЭС17-15659 по делу № А34-5796/2016.

Общество обратилось в суд, указав на то, что действия контрагента нарушили его исключительное право на полезную модель. При этом истец полагал, что упущенная выгода в указанном случае выразилась в получении контрагентом доходов от продажи деталей, произведенных с использованием приведенной полезной модели. Судами первой и апелляционной инстанций в удовлетворении требований было отказано по мотиву недоказанности реальной возможности получения истцом дохода.

В первой кассации указанные судебные акты были отменены, поскольку суд пришел к выводу, что выпуск на рынок контрафактного товара естественным образом влечет для правообладателя снижение его доходов, следовательно, возникновение у последнего упущенной выгоды в результате нарушения ответчиком исключительного права является обычным последствием, не требующим доказывания.

Однако Верховный суд РФ отменил кассационное постановление, сославшись на то, что истец должен доказать, что им были предприняты необходимые меры для получения дохода и сделаны необходимые для этой цели приготовления, что заключение с ответчиком договоров являлось единственным препятствием, свидетельствующим о невозможности получения им дохода, на который он мог рассчитывать.

Поскольку истцом соответствующие доказательства наличия причинно-следственной связи между действиями ответчика и возникновением у истца убытков в виде упущенной выгоды в заявленном размере не были представлены суду, Верховный суд РФ отменил постановление суда кассационной инстанции, акты нижестоящих судов оставлены без изменений.

Как взыскать убытки? Актуальные позиции судебной практики, которые помогут в суде

Несмотря на то что реформа ГК РФ снизила стандарт доказывания в спорах о взыскании убытков, на практике доказывать их все еще сложно. Суды присуждают истцам в среднем только 39% от сумм заявленных требований. На какие позиции судебной практики об убытках нужно обратить внимание участникам споров? Можно ли ограничить объем ответственности в договоре?

Рассказывают:

Вера Рихтерман,

партнер судебно-арбитражной практики АБ «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры»

Владимир Родионов,

юрист судебно-арбитражной практики АБ «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры»

В зыскание убытков – это универсальный способ защиты нарушенного права. Однако сегодня бизнес испытывает сложности при доказывании как факта причинения убытков, так и их размера.

Когда 6 лет назад проводилась масштабная реформа ГК РФ, казалось, что ситуация со взысканием убытков должна наладиться и они станут более эффективным инструментом для защиты интересов бизнеса. Однако сегодня вопросов по-прежнему много.

НА ЗАМЕТКУ

Данные судебной статистики показывают постепенное весьма существенное снижение количества споров о взыскании убытков из договоров с 2016 года. В 2020 году их было около 9 тысяч – это в 3 раза меньше, чем в 2016 году.

За последние 5 лет в среднем суды удовлетворили около 75% исков о взыскании убытков. Это хорошая новость. Однако есть и плохая: в среднем суды взыскивают только 39% от сумм заявленных требований, то есть значительно меньше половины.

Читать еще:  Какой размер штрафа за парковку на тротуаре

Это говорит о том, что:

    • у бизнеса есть сложности с доказыванием убытков,
    • бизнес все меньше доверяет этому институту, предпочитая альтернативы, например взыскание неустойки.

Распространенные случаи взыскания убытков

Нарушение договора, в том числе будущее. Самый распространенный случай взыскания убытков – нарушение договора (например, контрагент не поставил товар или поставил товар ненадлежащего качества). Нарушение может быть как состоявшимся, так и будущим: если ваш контрагент очевидно не может исполнить договор, вы можете отказаться от этого договора и взыскать с него убытки (п. 2 ст. 328 ГК РФ). Например, если заказчик понимает, что подрядчик не успеет в срок достроить здание, он отказывается от договора и взыскивает с подрядчика убытки (п. 2 ст. 715 ГК РФ).

Предоставление недостоверных заверений — другой пример возможной ситуации взыскания убытков. Причем в коммерческих договорах убытки можно взыскать, даже если контрагент не знал, что его заверения являются недостоверными (п. 4 ст. 431.2 ГК РФ).

Нарушение фидуциарных обязанностей. Речь идет, прежде всего, об ответственности в рамках корпоративных отношений – взыскании убытков с менеджмента компании и контролирующих лиц (ст. 53.1 ГК РФ).

Причинение внедоговорного вреда. Встречаются типичные ситуации, например нарушения интеллектуальных прав, когда патентообладатель требует взыскать убытки. Но бывают и нестандартные кейсы.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ

Суд вынес решение о признании за истцом права собственности на помещения на основании поддельных документов. Когда выяснился факт фальсификации доказательств, проигравшая сторона смогла не только вернуть свое имущество, но и взыскать с истца 10 млн рублей убытков. Это была упущенная выгода, образовавшаяся в результате лишения проигравшей стороны правом пользоваться своим объектом недвижимости на протяжении 4 месяцев.

Возмещение убытков, причиненных правомерными действиями. Речь идет в том числе об убытках, причиненных лицу в связи с реализацией его контрагентом права на произвольный отказ от договора (например, ст. 717 ГК РФ).

Приведенные основания не исчерпывают возможные случаи взыскания убытков. Это универсальный способ защиты, который можно использовать в самых разных ситуациях.

Реальный ущерб и упущенная выгода

Убытки делятся на реальный ущерб и упущенную выгоду.

На первый взгляд, такое деление кажется сугубо теоретическим, но на самом деле оно имеет и практические последствия, например:

  • требования о взыскании упущенной выгоды не учитываются при определении признаков банкротства (п. 2 ст. 4 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»),
  • в рамках банкротства требования о взыскании упущенной выгоды подлежат субординации (п. 3 ст. 137 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»),
  • взыскание упущенной выгоды часто блокируется законом (например, в договоре энергоснабжения по п. 1 ст. 547 ГК РФ) или договором.

В связи с этим в судах нередко ведутся споры, в которых сторона пытается доказать, что ее убытки — это именно реальный ущерб, а не упущенная выгода.

Реальный ущерб могут составлять:

  • расходы, связанные с нарушением договора. Например, контрагент не поставил товар, в связи с этим судно простаивает в порту — можно взыскать убытки за простой судна;
  • расходы на заключение замещающей сделки: поставщик пообещал продать 100 единиц товара по 100 рублей за штуку, но договоренности не исполнил. Через неделю покупателю пришлось приобрести то же количество товара по 120 рублей за штуку. Дельта в 20 рублей за штуку – это сумма убытков, которую покупатель может взыскать с первого поставщика;
  • стоимость уничтоженного имущества;
  • расходы на восстановление права, в частности расходы на ремонт поврежденного имущества.
НА ЗАМЕТКУ

Если по вине контрагента лицо не смогло участвовать в закрытом конкурсе, получится ли взыскать убытки?

Российский суд, скорее всего, откажет во взыскании. За рубежом работает институт взыскания убытков за утраченный шанс. Если в закрытом конкурсе принимало участие 4 компании, то у пятого участника, который не смог принять участие из-за своего контрагента, был бы 20% шанс на победу. Он утратил шанс на участие в конкурсе по вине контрагента, поэтому мог бы взыскать с него 20% от суммы контракта.

Упущенная выгода – это неполученные в связи с нарушением доходы. Часто упущенная выгода по своим размерам кратно превышает размер реального ущерба. Поэтому при взыскании убытков особенное значение приобретают проблемы доказывания упущенной выгоды, ее калькуляция.

Есть важный нюанс: ст. 15 ГК РФ позволяет взыскать с нарушителя доходы, которые он неправомерно получил в связи с нарушением. Долгое время в практике не было понимания, как именно толковать эту норму:

  • как самостоятельный способ защиты права, или
  • как способ расчета упущенной выгоды?
Читать еще:  Предварительные обеспечительные меры в арбитражном процессе

Если это самостоятельный способ защиты нарушенного права, истцу достаточно доказать факт нарушения права, получение ответчиком доходов и их размер.

Если это способ расчета упущенной выгоды, то нужно дополнительно доказать, что при отсутствии нарушения пострадавший сам мог бы эти доходы получить.

Ответ на этот вопрос появился в практике только два месяца назад.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ

Обладатель патента на штуцер – деталь трубопровода — выяснил, что другая компания без разрешения производила аналогичный, контрафактный товар, вводила его в оборот и даже победила в двух конкурсах на закупку. Патентообладатель обратился в суд, чтобы взыскать с нарушителя неправомерно полученные доходы от участия в конкурсах.

Суды рассматривали этот спор с 2016 года, и только недавно ВС РФ поставил в нем точку. Он отказал во взыскании с нарушителя неправомерных доходов, в том числе потому что истец в одном из конкурсов не принимал участия, а в другом – не мог бы победить даже при условии неучастия в нем ответчика. А значит у него в принципе не было возможности получить выгоду, которую он считал упущенной.

Таким образом, ВС РФ занял позицию, что взыскание неправомерных доходов – это не самостоятельный способ защиты права, а способ расчета упущенной выгоды. Истцам стоит обратить на это внимание и проявлять максимальную процессуальную активность при доказывании своих убытков.

Стандарт доказывания убытков

В предмет доказывания убытков входят:

  • наличие убытков,
  • факт нарушения обязательства/причинения вреда,
  • тот факт, что ответчик является лицом, из-за которого возник ущерб,
  • размер убытков,
  • причинная связь между действиями оппонента и возникновением убытков.

Поначалу казалось, что реформа ГК РФ снизила стандарт доказывания по искам о взыскании убытков. Появились положения, смягчающие этот стандарт при доказывании размера убытков и причинно-следственной связи. Теперь истец не должен со 100% степенью достоверности доказывать эти обстоятельства — он может доказать их с разумной степенью достоверности. А если размер убытков не получается обосновать даже с учетом этого правила, суд сам определяет сумму адекватной компенсации (ч. 5 ст. 393 ГК РФ).

Однако представление о снижении стандартов доказывания не должно влечь процессуальной пассивности со стороны истца. Доказать факт несения убытков по-прежнему очень непросто.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ

В одном деле по муниципальному контракту подрядчик должен был за 3 года построить мост через реку Обь. Заказчик не предоставил своевременно участок для строительства, поэтому этот срок увеличился еще на 2 года.

Подрядчик понял, что за 2 года задержки стоимость строительных материалов значительно увеличилась из-за инфляции. Разница составила 2,5 млрд рублей. Поэтому он обратился с иском к заказчику о взыскании этой суммы в качестве своих убытков. В обоснование своих требований он принес в суд заключение эксперта.

Дело рассматривали два года, в итоге все инстанции, включая ВС РФ, отказали подрядчику в иске. Они посчитали, что истец не доказал факт несения убытков. Цены действительно могли вырасти, однако подрядчик мог купить материалы заранее и хранить их на складе, тогда убытков бы не было.

Подрядчик не смог доказать, что действительно купил стройматериалы позже и дороже.

Объем ответственности

Ответчик может минимизировать взыскиваемые с него убытки на двух этапах:

  • заранее — при структурировании сделки,
  • если дело дошло до острого конфликта — в суде.

При структурировании сделки можно:

  • зафиксировать в договоре свою методику исчисления убытков – принцип свободы договора это позволяет;
  • предусмотреть максимальную сумму возмещения (например, не более 30% от суммы контракта);
  • предусмотреть минимальную сумму возмещения (например, что вас не будут беспокоить претензиями и судебными процессами, если убытки составляют меньше 10 тыс. рублей);
  • согласовать оговорку о невзыскании каких-то определенных убытков (например, упущенной выгоды);
  • предусмотреть исключительную неустойку.

Обратите внимание: все эти способы и оговорки не будут работать в случае умышленного нарушения обязательств — они будут ничтожными (п. 4 ст. 401 ГК РФ).

Кроме того, если предусмотренная в контракте методика расчета убытков не будет соответствовать экономическим реалиям и будет сильно отличаться от фактических убытков, суд может

  • использовать по аналогии нормы о недопустимости ограничения ответственности за умышленные нарушения – если убытки, рассчитанные по условиям договора, оказались необоснованно занижены;
  • применить правила ст. 333 ГК РФ и при соответствующем заявлении ответчика снизить размер компенсации — если предусмотренная договором формула необоснованно увеличивает размер убытков, сближая их с режимом неустойки.

Чтобы минимизировать объем ответственности в суде, нужно:

  • занимать активную процессуальную позицию,
  • представить альтернативный расчет упущенной выгоды,
  • показать, что существенный размер убытков вызван в том числе действиями самого истца,
  • обосновать, что оппонент не принял разумных мер к уменьшению размера убытков.
Читать еще:  Расчет пеней и штрафов по договору поставки

Например, в приведенном выше споре о строительстве моста через Обь суд сослался на то, что истец продолжал строить мост, зная об удорожании стройматериалов, в то время как мог просто отказаться от договора.

Подготовлено по материалам онлайн-дискуссии «Об убытках глобально: как посчитать, доказать, взыскать и использовать для оспаривания сделок», организованной АБ «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры»

Особенности взыскания упущенной выгоды

Процесс взыскания упущенной выгоды сопряжен рядом особенностей. Лучше начать со сбора документации, консультации юриста и написания судебного иска.

Какие документы нужно предоставить истцу

Пригодятся все данные, а именно:

  • Чеки, накладные, квитанции – всё, что подтверждает оплату;
  • Договоры о поставках и услугах: это может быть ремонт, продукты, аренда недвижимости, установка ПО или оборудования и так далее;
  • Акт приема-передачи;
  • Выписки из ЕГРЮЛ на истца и ответчика;
  • Бухгалтерские справки о доходах о деятельности за предыдущие периоды
  • Прочие товарные и транспортные документы.

Помните, что чем больше фактов, аргументов и документов, тем шире доказательная база причинно-следственной связи. А значит, больше шансов на успех.

Как составить иск

Исковое заявление включает в себя следующие пункты содержания:

  • Наименования истца и ответчика, включая номера телефонов, электронную почту и адрес;
  • В исковом заявлении должны быть изложены суть претензии с указанием сроков невыполнения договоренностей, вызванные неудобства, а затем перечисление требований;
  • Ссылки на статьи ГК РФ, а именно 15, 310 и 393 при перечислении требований;
  • Период, за который компании были причинены убытки в виде упущенной выгоды и взыскиваемая сумма;
  • Приложения в виде документов, доказывающих причинно-следственную связь и указанную сумму.

Так выглядит образец искового заявления. И да, не забудьте оплатить госпошлину.

Можно ли взыскать упущенную выгоду с сотрудника

Здесь все не так однозначно, потому что взыскание с сотрудника переходят в область трудовых отношений. В Трудовом кодексе сказано, что работодатель не может обязать выплатить упущенную выгоду.

«Работник обязан возместить работодателю причиненный ему прямой действительный ущерб. Неполученные доходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат»

Взыскания с сотрудника возможны только если он нанес материальный урон. Поэтому возвращение упущенной выгоды невозможно. Имейте это в виду.

Практическая сторона в судах

Как уже озвучивалось ранее, с появлением Постановления Пленума N 25 законодательные нормы стали яснее.

В качестве примера можно отнести суды Поволжского округа (Постановление АС Поволжского округа от 21 февраля 2018 г. N Ф06-18601/2017 по делу N А06-5477/2016). Суды удовлетворили требование о взыскании упущенной выгоды, поскольку было подтверждено наличие причинно-следственной связи между отказом ответчика от исполнения договорных обязательств и возникновением у истца убытков, размер которых был доказан.

Также позитивна судебная практика южных регионов. Например, суд отправил на новое рассмотрение дело (Постановление Президиума Ростовского областного суда от 25 января 2018 г. N 44Г-6/2018), указав на необходимость объективной оценки доходов, которые мог бы получить кредитор с учетом разумных расходов при обычных условиях гражданского оборота.

Нужно четко понимать, что удовлетворение иска возможно при доказанности именно совокупности перечисленных выше фактов. При недоказанности хотя бы одного из элементов состава правонарушения в удовлетворении иска суды часто отказывают (решение АС Московской области от 30.12.2016 по делу N А41-57422/16, по делу N А41-36117/16, АС Самарской области от 30.12.2016 по делу N А55-22074/2016, АС Ханты-Мансийского автономного округа — Югры от 30.12.2016 по делу N А75-8314/2014, АС Московской области от 27.06.2016 по делу N А40-171174/2015).

Должник вправе предъявить свои возражения относительно размера причиненных кредитору убытков и, например, представить суду доказательства, что кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков либо не принял разумных мер к их уменьшению.

Необходимо досудебное урегулирование

Как видно из приведенных примеров, в каждом конкретном случае расчет требует учета специфики деятельности фирмы. Но кроме этого существует и ряд других нюансов, которые необходимо учитывать для того, чтобы выиграть дело в суде. Например, до подачи иска необходимо сделать попытку добровольного урегулирования спора с противоположной стороной. Иначе он не будет рассматриваться.

Однако для того, чтобы направить претензию виновнику упущенной выгоды, также необходимо сделать ее расчет. И только после отказа партнера в удовлетворении требований, подкрепленных весомыми доказательствами, можно идти в правоприменительный орган за справедливым решением.

голоса
Рейтинг статьи
Ссылка на основную публикацию
ВсеИнструменты
Adblock
detector